贵州省人大常委会


贵阳市阿哈水库水资源环境保护条例


（2008年11月5日贵阳市第十二届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过 2009年1月7日贵州省第十一届人民代表大会常务委员会第六次会议批准）

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第一章　　　总　　则

　　第一条 为加强对阿哈水库水资源环境保护，防止水质污染，保障饮用水安全，根据《中华人民共和国水污染防治法》以及有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
　　第二条 阿哈水库水资源环境的保护、管理、污染防治，适用本条例。
　　第三条 阿哈水库水资源是贵阳市的饮用水水源。阿哈水库水资源保护应当坚持预防为主、防治结合、综合治理的原则。
　　第四条 市人民政府以及小河区、云岩区、乌当区、花溪区、白云区人民政府应当将阿哈水库水资源环境保护纳入国民经济和社会发展计划，保证水资源环境保护资金投入，确保水资源环境保护、治理的需要。
　　第五条 市人民政府两湖一库管理机构（以下简称“管理机构”）在其管理范围内负责实施阿哈水库水资源环境保护监督管理工作。
　　管理机构的管理范围由市人民政府确定并向社会公布。
　　有关行政管理部门按照职责，做好阿哈水库水资源环境保护工作。
　　第六条 阿哈水库保护区范围内实行环境目标责任制，各级人民政府对本行政区域内的水资源环境质量负责。
　　第七条 任何单位和个人都有保护阿哈水库水资源环境的义务，有权举报、劝阻损害水资源环境的行为。
　　对举报的违法行为经查证属实的，由管理机构或者环境保护行政主管部门对举报人给予奖励。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二章　　　监督管理

　　第八条 在管理机构管理范围内有关阿哈水库水资源环境保护的下列行政许可，由管理机构实施：
　　（一）建设项目环境影响评价文件审批，建设项目发生重大变动或者经批准后五年未建项目的环境影响评价文件审批，建设项目环境保护设施竣工验收审批，向水体排放污染物许可，污染防治设施拆除或者闲置审批；
　　（二）取水许可，开发建设项目水土保持方案审批。
　　前款规定事项，需报省级以上人民政府有关行政主管部门批准的，按照程序报批。
　　第九条 在管理机构管理范围内有关阿哈水库水资源环境保护的环保、规划、建设、城管、农业、水利、林业绿化、卫生、旅游、交通方面的行政处罚，由管理机构实施。
　　法律、法规已授权有关组织实施行政处罚，或者依法经过批准已经实行相对集中行政处罚的除外。
　　第十条 管理机构、环境保护行政主管部门应当会同有关行政管理部门、区人民政府，编制阿哈水库水污染防治规划，报市人民政府批准后实施。
　　第十一条 管理机构、环境保护行政主管部门应当在阿哈水库水源地、主要入库河道设立水质监测点位，定期组织水质状况监测、评价，监测结果报告市人民政府，并向社会公布。
　　管理机构、环境保护行政主管部门发现水体异常的，应当及时报告市人民政府，并通报有关区人民政府及有关部门。
　　第十二条 管理机构、环境保护行政主管部门有权对排污单位进行现场检查，被检查单位必须如实反映情况，提供必要的资料。检查机关有义务为被检查的单位保守在检查中获取的商业秘密。
　　第十三条 管理机构应当根据城市供水和防汛安全的需要，加强阿哈水库水资源统一调配工作，增强水库水资源调蓄能力。
　　第十四条 管理机构、环境保护行政主管部门应当公布举报电话，负责受理阿哈水库水资源环境保护等方面的投诉举报。接到举报后，属于职责范围的，应当及时查处；不属于职责范围的，应当及时移送有关部门处理。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第三章　　　保护和治理

　　第十五条 按照饮用水水源水质保护管理要求，阿哈水库保护区划分为一级保护区、二级保护区和准保护区。
　　保护区范围的划定和调整，由市人民政府提出方案，报省人民政府批准后，向社会公布。
　　第十六条 市、区人民政府应对划定的保护区设立界碑、界桩、警示牌等标志。
禁止改变、破坏保护区设立的界碑、界桩、警示牌等标志。
　　第十七条 阿哈水库一级、二级保护区内的水质分别执行国家地表水环境质量标准的二类和三类标准；准保护区执行二级保护区的水质标准。
　　有关区人民政府应当确保本行政区域在阿哈水库流域内的河流出境断面水质达到前款规定标准。对水质不符合规定标准的地区，市人民政府应当削减该地区重点水污染物排放总量。
　　市人民政府应当定期对未按要求完成重点水污染物排放总量控制指标的地区予以公布。
　　第十八条 阿哈水库准保护区内禁止下列行为：
　　（一）新建、扩建对水体污染严重的建设项目，增加改建项目排污量；
　　（二）向水体排放油渍、酸液、碱液；
　　（三）向水体倾倒工业废渣、城镇垃圾和其他废弃物；
　　（四）在水体中清洗装储油类或者有毒、有害污染物的车辆和容器；
　　（五）利用渗坑、裂隙、溶洞及废弃矿坑排放、倾倒有毒、有害污水以及储存放射性物质、有毒化学品、农药等；
　　（六）炸鱼、毒鱼、电鱼、用非法渔具捕鱼；
　　（七）使用国家禁止使用的剧毒和高残留农药；
　　（八）生产、销售和使用含磷洗涤剂。
　　第十九条 阿哈水库二级保护区内除执行本条例第十八条规定外，还禁止下列行为：
　　（一）新建、改建、扩建排放污染物的建设项目；
　　（二）设置排污口；
　　（三）设置畜禽养殖场；
　　（四）堆放、填埋城镇垃圾或者其他废弃物。
　　已建成的排放污染物的建设项目，由县级以上人民政府按规定权限责令拆除或者关闭。
　　第二十条 阿哈水库一级保护区内除执行本条例第十八条、第十九条规定外，还禁止下列行为：
　　（一）新建、改建、扩建与供水设施和保护水源无关的建设项目；
　　（二）放养禽畜，从事围库、拦库和网箱水产养殖活动；
　　（三）游泳、露营、野炊、垂钓、捕捞；
　　（四）经营旅游、餐饮；
　　（五）设置渗水厕所、粪坑及污水渠道；
　　（六）利用污水灌溉和有毒污泥作肥料；
　　（七）向水体倾倒船舶垃圾、残油、含油污水，使用与供水防汛和水资源环境保护无关的机动船舶；
　　（八）其他可能污染水体的活动。
　　已建成的与供水设施和保护水源无关的建设项目，由县级以上人民政府按规定权限责令拆除或者关闭。
　　第二十一条 各级人民政府应当按照水污染防治规划，组织建设城乡居民生活污水收集管网和集中处理设施，限期投入使用。组织开展乡镇村寨生活污水处理工作，防止生活污水直接排入水体。建设生活垃圾收集、转运和集中处理设施，对人畜粪便、生活垃圾等废弃物进行资源化、无害化处理。
　　第二十二条 阿哈水库保护区内原批准开办的煤窑，由县级以上人民政府制定计划，按照规定权限予以关闭。关闭前所排放的废水由排放企业治理，达标排放，所堆弃的煤矸石必须进行无害化处理；废弃煤窑及其产生的煤矸石、矿坑废水由所在地区、乡（镇）人民政府按照规定期限进行治理。
　　第二十三条 严格控制一级保护区内的船舶数量。除供水、防汛和水资源环境保护需要使用的船舶和经过有关部门批准使用的农用非机动船舶外，禁止其他各类船舶进入阿哈水库。
　　第二十四条 各级人民政府和管理机构、林业绿化、水利等部门应当在阿哈水库保护区内的荒山、荒地有计划地组织植树造林，营造环库林带，保护自然植被。
　　第二十五条 县级以上人民政府和管理机构、环保、水利等部门应当制定计划，有步骤地疏浚、治理阿哈水库库体和入库河道。
　　第二十六条 禁止在阿哈水库保护区内25度以上的陡坡地和20度以上直接面向水库集水区的荒坡地上开垦种植农作物，防止水土流失。已经种植的，各级人民政府应当根据实际情况制定计划，逐步实行退耕还林，恢复植被。
　　实行退耕还林的，应当按照有关规定，对退耕者予以补偿。
　　第二十七条 各级人民政府应当在阿哈水库保护区内推广使用高效、低毒、低残留农药和生物制剂，减少对土壤、水体的污染和破坏，发展有机农业和生态农业，减轻农业面源污染。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第四章　　　法律责任

　　第二十八条 排污单位拒绝管理机构、环境保护行政主管部门监督检查或者在接受监督检查时弄虚作假的，由管理机构或者环境保护行政主管部门责令改正；情节严重的，处以1万元以上10万元以下罚款。
　　第二十九条 擅自改变、破坏保护区设立的界碑、界桩、警示牌等标志的，由管理机构或者水行政管理部门责令恢复原状，处以500元以上1000元以下罚款。
　　第三十条 有本条例第十八条、第十九条、第二十条、第二十三条行为之一的，由管理机构或者有关行政管理部门按照下列规定处理：
　　（一）有本条例第十八条第一项、第十九条第一项、第二十条第一项行为之一的，由管理机构或者环境保护行政主管部门责令停止违法行为，处以10万元以上50万元以下的罚款；并报经有批准权的人民政府批准，责令拆除或者关闭；
　　（二）有本条例第十八条第二、三、四、五项行为之一的，由管理机构或者环境保护行政主管部门责令停止违法行为，限期采取治理措施，消除污染，对第十八条第二、三项行为处以2万元以上20万元以下的罚款，对第四项行为处以1万元以上10万元以下的罚款，对第五项行为处以5万元以上50万元以下罚款；逾期不采取治理措施的，可以指定有治理能力的单位代为治理，所需费用由违法者承担；
　　（三）有本条例第十八条第六项行为的，由渔政监督管理机构没收渔获物、非法渔具和违法所得，处以500元以上1万元以下罚款；
　　（四）有本条例第十八条第七项行为的，由管理机构或者农业行政管理部门责令停止违法行为，处以2万元以下罚款；
　　（五）有本条例第十九条第二项行为的，由县级以上人民政府责令限期拆除，处以10万元以上50万元以下罚款；逾期不拆除的，强制拆除，所需费用由违法者承担，处以50万元以上100万元以下罚款，并可以责令停产整顿；
　　（六）有本条例第十九条第三项行为的，由管理机构或者环境保护行政主管部门责令停止违法行为，处以2万元以上10万元以下罚款，由县级以上人民政府按照规定权限责令拆除或者关闭；
　　（七）有本条例第十九条第四项和第二十条第二、四项行为之一的，由管理机构或者环境保护行政主管部门责令停止违法行为，处以2万元以上10万元以下罚款；
　　（八）有本条例第二十条第三项行为的，由管理机构责令停止违法行为，可以处以200元以上500元以下罚款；
　　（九）有本条例第二十条第五、六项行为之一的，由管理机构责令停止违法行为，处以500元以上2万元以下罚款；
　　（十）有本条例第二十条第七项和第二十三条行为之一的，由管理机构或者海事管理机构责令停止违法行为，处以5000元以上5万元以下的罚款；造成水污染的，责令限期采取治理措施，消除污染；逾期不采取治理措施的，可以指定有治理能力的单位代为治理，所需费用由违法者承担。
　　第三十一条 在阿哈水库保护区生产、销售和使用含磷洗涤剂的，由管理机构或者环境保护、质监、工商行政管理部门依据有关法规予以处罚。
　　在阿哈水库保护区禁止开垦的陡坡地、荒坡地开垦种植农作物的，由管理机构或者水行政管理部门依据有关法律、法规予以处罚。
　　第三十二条 管理机构或者有关行政管理部门有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分：
　　（一）不依法作出行政许可或者办理批准文件的；
　　（二）发现违法行为或者接到违法行为的举报后不予查处的；
　　（三）未按照本条例规定履行职责的。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第五章　　　附　　则

　　第三十三条 本条例自2009年5月1日起施行。



建筑行业示范合同文本存在的问题及对策

北京市方元律师事务所 刘 春


几乎所有的房地产项目都涉及建筑合同。因此，能否签订一个对开发商（或建设单位）和建筑企业都公平的合同成为项目能否成功的关键因素之一。有经验的开发商会聘请专业律师作为项目顾问，负责起草合同，参加项目谈判并解决项目过程中的其他法律事务。有的开发商（或建设单位）或其聘请的律师图省事，直接采用建设部和国家工商行政管理局监制的行业示范合同文本。这种草率的做法是不可取的，因为每一个项目都可能有其独特之处，示范文本只能参照适用。并且，个别示范合同文本的某些条款本身不合理，甚至与法律规定相违背，导致直接适用示范合同文本可能造成对对发包方不利的情况。由国家行政机关推行的合同竟然违反公平原则，减少建筑行业一方当事人的义务和责任，损害另一方当事人的权利，这出乎很多人的意料，因此这个现象应当引起人们的足够重视。本文以建设工程委托监理合同示范文本存在的问题为例进行粗浅的探讨，以期抛砖引玉，共同推动房地产业和建筑行业的健康发展。
一、《建设工程委托监理合同》内容、存在的问题和建议
二０００年一月十四日，建设部、国家工商局发布了《关于印发〈建设工程委托监理合同〉（示范文本）》的通知（建建〔２０００〕４４号），通知说，《建设工程委托监理合同（示范文本）》（ＧＦ－２０００－２００２）是建设部、国家工商局根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》，对１９９５年建设部、国家工商行政管理局联合颁布的《工程建设监理合同》示范文本（ＧＦ９５－０２０２）进行修订后印发的，要求各省、自治区、直辖市建委（建设厅）、工商行政管理局，各计划单列市建委、工商行政管理局，国务院有关部门等，做好推广使用工作。
《建设工程委托监理合同（示范文本）》分三部分，第一部分为建设工程委托监理合同，共五条，多为当事人双方按照客观情况如实填写的条款；第二部分为标准条件，分词语定义、适用范围和法规、委托人及监理人的权利、义务和责任，以及合同的变更终止，监理报酬、争议解决等共四十九条固定的条款；第三部分为专用条件，是对前述条款的解释。
这些条款，绝大多数是格式条款，只有极少数条款是需要当事人根据实际情况填写的。仔细研读这个文本，不难发现这个示范文本存在以下主要问题：第一，没有正确认识监理人的地位；第二，减轻监理人的法定责任。
（一） 监理人的业务水平、地位
《建设工程委托监理合同》（示范文本）第二部分标准条件第五条规定：“监理人在履行本合同的义务期间，应认真、勤奋地工作，为委托人提供与其水平相适应的咨询意见，公正维护各方面的合法权益。”
这个条款规定了监理人勤勉尽责的义务，同时也规定了衡量监理人工作的标准及监理人的地位作用。
1、 衡量监理人工作的标准：
按照示范文本规定，衡量监理人工作的标准是监理人提供的咨询意见应与其水平相适应。
但是，签约的监理人到底是什么水平，这份示范合同并没有提供相应的条款加以规定，同时，监理人的水平是如何划分的，不同级别的监理人的能力范围也没有在合同中规定，这就使得委托方无法客观、有依据地衡量监理人的“水平”。
《中华人民共和国建筑法》第三十一条规定，实行监理的建筑工程，由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位监理。第三十四条规定，工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务。
　　由此可见，示范文本中所谓监理人的“水平”的说法是不严谨的，按照法律规定，监理人的“水平”应该是其资质条件。
如果监理人的资质条件是衡量监理人勤勉尽责与否的标准，监理人就应当在签约时有义务告知对方自己的资质条件，并将与其资质条件相符的业务范围写在合同中，将证明其资质条件的文件作为合同的附件。监理人的咨询意见不仅要与其资质条件相符合，而且应符合法律、法规规定和行业技术规范、行业惯例的要求。
即使这样，还存在两个问题，如果监理人承揽的工程超越了监理人自身资质能力所表示的业务水平所能承揽的范围，那么，合同是不是有效，合同双方当事人应当承担什么责任。
关于监理人超越其资质等级签订的委托监理合同是否有效的问题，司法实践中对此有不同的意见，笔者认为，根据不同的情况分别对待。第一种情况是，如果委托人要求监理人提供证明其资质条件的相关文件，监理人提供了真实有效的文件，委托人明知其不具备相应资质条件而将工程委托其监理，发生纠纷，应当认定合同无效，因为建筑法第十三条明确规定，“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”如果从事建筑活动的单位不在其资质等级许可的范围内从事建筑活动，属于违反法律的强制性规定，根据《合同法》第五十二条第五款，签订的合同为无效合同。
在这种情况下，双方对合同的无效都有过错，应各自承担相应责任。
第二种情况是，监理人向委托人提供的资质证书是虚假的，则合同是可撤销的，委托人没有责任，应由监理人返还其获得的利益，造成委托人损失的，应当赔偿损失。
这就要求建设单位严格按照建筑法的规定，审查监理人的资质等级，确保监理的工程在监理人的资质登记许可的范围之内。
2、监理人的地位、作用
《建设工程委托监理合同》（示范文本）第二部分标准条件第五条规定“监理人在履行本合同的义务期间，应……公正维护各方面的合法权益。”同时，第十九条规定：“在委托的工程范围内，委托人或承包人对对方的任何意见和要求（包括索赔要求），均必须首先向监理机构提出，由监理机构研究处置意见，再同双方协商确定。当委托人和承包人发生争议时，监理机构应根据自己的职能，以独立的身份判断，公正地进行调解。当双方的争议由政府建设行政主管部门调解或仲裁机关仲裁时，应当提供作证的事实材料。”
这些规定说明，按照示范合同文本规定，在委托的工程范围内，建设工程的监理人的身份相对于委托人与施工单位而言都是独立、公正的第三方。
但是，笔者认为，示范合同的这些规定对监理人的角色定位，与《中华人民共和国建筑法》的精神相左。
首先，建设单位与监理人之间是委托与受托的关系。建筑法第四章规定，在工程建设过程中，监理人代表建设单位对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面实施监督；有权要求建筑施工企业改正不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的工程施工；发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，应当报告建设单位要求设计单位改正。
这种委托关系的性质，按照合同法中关于委托人与受托人关系的规定，要求监理人应当依法尽职维护委托人也就是建设单位的利益，按照委托人的指示进行活动，而不应该独立于委托人也就是建设单位。
其次，要正确理解监理人身份的独立性、客观性与公正性。
《建筑法》第三十四条第二款规定：“工程监理单位应当根据建设单位的委托，客观、公正地执行监理任务。”第三款规定：“工程监理单位与被监理工程的承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系。”
可见，这些规定中提及的监理人的客观公正性，是为了禁止监理人参与可能与合同规定的与委托人的利益相冲突的任何活动，禁止监理人驻地监理机构及其职员接受监理工程项目施工承包人的任何报酬或者经济利益，禁止工程监理单位与承包单位串通，为承包单位谋取非法利益。因此，监理人与承包单位之间的关系是独立的，应按照建设单位的意志，公正客观地执行监理任务，而不是说监理人与建设单位之间是独立的。
示范合同文本的起草者，基于对合同法对委托关系和建筑法中关于监理人规定的错误理解，做出的上述规定，既与法律精神相违背，又不能被广大的建设单位所接受。
（二）减轻监理人的赔偿责任
《建设工程委托监理合同》（示范文本）在标准条件第二十六条规定：
“监理人在责任期内，应当履行约定的义务，如果因监理人过失而造成了委托人的经济损失，应当向委托人赔偿。累计赔偿总额（除本合同第二十四条规定以外）不应超过监理报酬总额（除去税金）。”
在示范文本第三部分专用条件中，将之细化为：
“监理人在责任期内如果失职，同意按以下办法承担责任，赔偿损失[累计赔偿额不超过监理报酬总数（扣税）]：赔偿金＝直接经济损失*报酬比率（扣除税金）”
笔者认为，示范文本的上述规定减轻了监理人的赔偿责任。《建筑法》第三十五条规定：“工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务，对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查，给建设单位造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。” 《合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”可见，法律并没有规定监理人承担的赔偿损失的金额不能超过监理费用。示范合同文本的起草者，利用了合同法第一百一十三条规定的损失赔偿额不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失的规定，将监理人订立合同时预见到的损失固定为最多不超过监理报酬，降低了监理人的风险，明显维护监理人的权益，而不利于建设单位的利益。
　　
二、行业示范合同与格式条款的区别
《建设工程委托监理合同》（示范文本）暴露出来的种种问题，与常见的格式条款出现的问题有很多相似之处。那么，它们之间在法律效力上有什么不同？
（一）格式条款及其法律效力
在经济活动中，人们经常要面对形形色色的合同，有些合同的绝大部分条款或全部条款是银行或保险公司等具有优势地位的垄断企业为了重复使用而预先拟订的；在订立合同时对方不能就此与之进行协商，对这些条款没有讨价还价的余地，对方当事人不能对合同的内容进行修改，只有接受或放弃的权利，例如银行信用卡章程、银行贷款合同、保险合同等等。 国外法律中将之称为格式合同(contract of adhesion), 我国合同法将之称为格式条款。《中华人民共和国合同法》第三十九、第四十和第四十一条规定了格式条款的定义、法律效力和如何解释格式条款。
有的格式条款，存在免除提供合同的一方当事人的责任，加重对方当事人的义务限制对方当事人的权利的情况。《合同法》规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释等等。
（二）行业示范合同及其法律效力
建筑行业的示范合同文本是由国家行业主管部门制订并向全国推荐使用的。国家机关出于保护社会公共利益的目的，监制的示范合同文本，应该对合同双方而言都是公平的。
关于示范合同的法律效力，《中华人民共和国合同法》亦有明确规定。该法第十二条第二款规定：“当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”实践中，绝大多数建筑合同的当事人双方对示范合同文本的态度不是“参照”而是直接使用。
（三）二者的区别