人民法院获取执行财产证据的构想

黑龙江省北安市人民法院 韩召峰


执行工作的强制性和及时性特点，决定了财产证据调查的重要性。正确地运用法律赋予的权力，使用恰当的手段 和方式，及时准确地收集证据，才能取得执行工作的主动权。目前人民法院获取执行财产证据的来源有四个方面：（1）申请人举证；（2）被执行人申报；（3）法院依法取得；（4）群众举报。
众所周知，在民事诉讼活动中，人民法院强调的是当事人举证的重要性，即“谁主张，谁举证”当事人在举证不能时，则由此而承担败诉的法律后果。但这一规定，对于在强制执行程序中是否可适用举证责任问题，即对申请执行人（债权人）被执行人（债务人）及案外人来讲是否存在举证责任问题。在实践中各有不同的看法。笔者认为当事人在执行程序中不同阶段负有不同的举证责任。申请执行人（债权人）在强制执行程序开始前、法院执行不能而需中止终结执行阶段负有限的举证责任。被执行人（债务人）案外人在整个执行过程中在查明财产阶段负有主要的举证责任。当事人靠自已的力量仍无法获取证据的，这时的调查取证工作则由人民法院执行法官来完成。
一、申请执行人财产证据的举证
目前在债权债务关系这一层次上，我国法律是绝对为债权人的利益设计和服务的。在执行程序中，债权人债务人的地位不平等，债权人对此享有强制执行请求权，该权利与诉权有一定的相似之处，都是一种请求主张，适用有关举证责任的规定。但是随着人民法院改革，要求法官处于中立地位，强调执行各种程序公正、程序在先。这就越来越显示出申请执行人举证的重要性。体现了举证不能的法律后果，那就是承担执行不能的风险。申请执行人应在诉前、诉讼阶段或执行阶段举证。
第一，诉讼保全的举证。一般案件的当事人都能积极主动向法院提供被保全人的财产，要求法院保全。但是在实际操作上仍存在一些问题。民事诉讼法第92条、第93条谈到权利人发现债务人的财产，申请法院财产保全和诉前保全时均规定：“裁定采取保全措施的应立即开始执行。”但并未规定由哪个机构来执行。《若干规定》第三条规定财产保全和先予执行裁定由审理案件的审判庭负责执行。通过实践证明审判庭负责执行存在以下几点不足：（1）审判人员不积极主动要求权利人进行财产保全。由于实行审执分开，审判员与执行员各负其职，一些该保全的案件因审判员没有告知当事人保全，最后造成执行财产无处可查。（2）在诉讼前或诉讼过程中，一个债权人申请保全，待多个债权人取得多份生效法律文书均申请分配被执行人仅有的已被保全财产。根据《若干规定》第90条，申请保全人保全的财产就不能全部实现。这样就无形增加保全人的诉讼成本，产生对执行工作的误解。（3）保全债务人到期的债权与有关法律法规不符，最高人民法院法释（1998）第10号关于对案外人的财产能否进行保全问题的批复中明确规定：对于债务人的财产，不能满足保全请求，但对案外人有到期债权人民法院可以依债权人的申请，裁定对该案外人不得对债务人清偿。该案外人对其到期债务没有异议并要求给付的，由人民法院提存财物和价款。但是人民法院不应对其财产采取保全措施。而目前实践中，只要当事人提出保全申请审判庭就裁定执行。造成财产保全裁定的结果于法无据与执行程序中的执行裁定书相互冲突。
鉴于保全的执行，笔者提出如下观点，申请执行人提出财产保全的执行，应由执行人员负责执行，也就是执行前置。执行人员提前介入 。凡是当事人提出财产保全的，审判员告知权利人到执行机构办理保全手续，由执行人员负责执行，内勤人员负责编号建档，以便案件进入执行程序后及时执行。这就避免了审执脱节的现象发生。
被执行人未在生效法律文书规定的期间履行义务，申请人在向法院申请强制执行时应负有举证责任。这一条在《若干规定》第28条及民诉法第64条、第2款都作出规定。这在英美法系中称为发现程序，即一方当事人请求法院命令对方当事人或第三人把占有、保全或在他控制范围之内的与诉讼有关的书证资料，向执行法院和其他诉讼当事人披露的程序。我国台湾地区执行法中关于债务人财产的查报方面，要求债权人申请执行机关强制执行时，除应提交执行名义的证明之外，必须提供债务人可供强制执行的财产。从 另一角度来看，申请人自行提供，这样符合申请人利益，申请人往往在诉讼前对被执行人的财产状况较为了解掌握。因此，在执行程序开始前申请人负有举证责任是非常有必要的。这一阶段，执行法院在立案时向申请人送达举证通知要求提供其所掌握的被执行人财产状态，包括财产名称、种类、性质、地点等情况。在举证通知书中载明若申请人在3个月内不能举证被执行人可供执行财产，人民法院依职权调查后也证实被执行人暂无财产可供执行时，同意法院裁定中止执行或向法院申请领取债权凭证。由于执行规定对执行期限作出了规定，某种程度上说更加重申请人的举证责任。特别是临近执行期限最后时间，申请人必须积极作好提供被执行人财产状况工作。否则将承担执行判决无法兑现的风险。
恢复执行启动工作的举证，若干规定第一百零四条规定，中止执行的情形消失后，执行法院可以根据当事人的申请或依职权恢复执行。依这一规定恢复执行有两种情况，一种是依职权，一种是依当事人申请。但实际操作中法院依职权恢复执行的案件只占有一小部分，一般是代表国家利益的案件，如刑事案件中的罚金、没收财产。而绝大部分案件的恢复执行是靠申请执行人发现被执行人的财产后才进行，这就要求在中止执行期间，申请人必须注意发现被执行人可供执行财产，然后法院才可以启动恢复执行程序。
值得注意的是执行程序中许多人过分强调申请执行人的举证责任，有一些申请执行人由于不能承担这样的所谓“举证责任”而被拒之法院的大门之外，有的案件也被轻易的裁定中止或终结，这种不负责任的做法与法律法规不符，一些案件申请人是无法靠自己的来举证的，如个人存款帐户帐号，单位开户银行帐号等。况且若干规定第28条也没有强制要求当事人承担不能举证的法律后果，只是规定申请执行人应当就其所了解的被执行人的财产状况或线索提供给法院。这是一条比较原则性的规定，在立法理论上被称之为倡导性条款，因此，应将执行中的举证责任同诉讼中的举证责任区别开来。
二、执行人财产申报。
若干规定第28条规定了被执行人必须如实向法院报告其财产状况。这就说明被执行人申报财产是其应尽的义务。规定中规定了被执行人向法院报告财产的内容包括：财产状况（被执行人及其家属的房屋、车辆、工资收入）、生活状况、债权债务、投资状况等。但实践当中，觉得这一条款形同虚设。首先，被执行人在判决规定的期间内未自动履行义务，这就证实了有逃避执行的心理，在法院送达执行通知书后，千方百计去转移财产，设法对抗法院执行，根本不可能主动向法院申报财产。其次，在强制执行程序中，若干规定只是规定了被执行人必须如实申报其财产状况，而没有规定不申报财产或申报不实所应承担什么样的法律后果。从而助长了被执行人轻视报告财产的心理。笔者认为，如若被执行人不能如实申报其财产状况，其法律后果应是惩罚性的。可适用民事诉讼法第一百零二条第一款第三项，若干规定第一百条的规定，视其情节予以罚款、拘留，对于情节严重的，构成犯罪可按刑法第三百一十三条和第三百一十四条的规定，依法追究被执行人的责任。相反，如果被执行人能提供证明其无财产可供执行的报告，通过法院查实，申请人的认可后，执行员可按若干规定第一百零二条第二项和民事诉讼法第二百三十四条第二百三十五条的规定，予以中止或终结执行。这样不仅提高案件的效率，而且能够消除申请人对法院中止或终结执行的误解。
三、法院依职权收集证据
在国外的立法中，对于被执行人的财产状况的查明，绝大多数是由被执行人或申请人承担的，法院或执行人员并不承担这一责任。但是在我国，在执行程序中通过当事人来收集财产证据较难。国外申请执行的期限一般当作时效来理解的，存在着中止、中断、延长的制度。而我国的执行期限规定较短，逾期不申请就丧失申请执行的权利了。如果采取完全由当事人查明财产后，再申请的做法，则很多当事人申请的机会就没有了。这就决定了主要调查取证工作仍由法院完成。被执行人报告或申报财产状况实际上多数也是在法院依职权调查中在法院的责令下进行的。然而实践中法院在执行中调查被执行人财产状况往往效果不尽如意，经常出现执行人民“跑细了腿，说破了嘴，收获甚微”的现象。这是因为在法律赋予收集证据的法官权利过弱。在执行过程中往往会遇到行政管理部门执法部门的协助，如公安、工商、审计等部门，在查处有关案件过程中收集的证据，这些也可以成为执行法院的证据来源。评估部门的评估报告，也是一种有力的执行证据。在现实工作中，对这些行政机关一般采取的方式是，向其发出“协助执行通知书”、“委托书”等。现在看来，这一习惯做法是不妥当的，应当改为“调查令”或“通知书”的方式。因为这些部门应属于配合、服从的地位，而不是监督、协助部门。所以，法院要求“协助执行”行为混淆了执法机关与业务执行机关的界线，消弱了法律的权威。因此，正确地界定其权限，合理地划分其职责是非常必要的。这样就会给法官节省更多的时间来分析证据认定证据。
法院获取证据应为当事人所无法提供的，当事人依靠自己的力量仍无法获取的。这时法院可以采取传唤、搜查等强制措施来得到。
四、群众举证
在执行程序中，由于被执行人规避执行，隐匿财产，虚报财产情况时有发生。可采取奖励的办法鼓励群众及案外人对被执行人的财产进行举报，可发布公告，网上执行，建立举报制度等。来调动群众提供被执行人财产线索的合法证据。
基于人民法院执行工作中证据取得的特殊性，要求法官在依法获取证据的同时，必须对外来的财产证据进行认真及时地审查判断。我们相信，伴随着民事强制执行法、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的出台。人民法院的执行法官将渐摆脱繁重的调查取证工作。真正地实现居中执行，实现程序在先。

重庆市人民政府


第 75 号


《重庆市黄花园大桥交通枢纽工程设施管理办法》已经2000年3月17日市人民政府第55次常务会议审议通过，现予发布，自2000年5月1日起施行。


市长


二ＯＯＯ年四月十二日
重庆市黄花园大桥交通枢纽工程设施管理办法

　　第一条　为确保重庆市黄花园大桥交通枢纽工程设施的安全、畅通和正常营运，根据国务院《城市道路管理条例》和《重庆市市政工程设施管理条例》等有关规定，制定本办法。
　　第二条　本办法适用于重庆市黄花园大桥交通枢纽工程设施及其相关安全保护区的管理。
本办法所称重庆市黄花园大桥交通枢纽工程设施（以下简称：大桥设施）包括：黄花园大桥、黄花园立交桥、石黄隧道、石板坡立交桥、五里店立交桥、北引道和收费监控、测量、安全消防、照明等附属设施及已征用的建设用地。
　　第三条　市市政行政主管部门负责大桥设施及其安全保护区的监督管理。
　　大桥设施授权经营期限内，由大桥设施经营单位按照授予的权限负责大桥设施的养护维修管理和过桥收费管理工作，并接受市市政行政主管部门的行业指导和监督。
　 公安、交通、港航、港监等部门，应按照各自的职责分工，密切配合，共同搞好大桥设施的管理工作。
　　第四条　机动车辆通过黄花园大桥、石黄隧道实行双向收费（暂行）。除正在执行任务的工程抢险车、警车、军车和公交定线运行的车辆外，通过黄花园大桥、石黄隧道的机动车辆应依法缴纳通行费。
　　机动车辆通过黄花园大桥、石黄隧道的具体收费标准由市物价部门核定并予以公示。
本办法施行后，需要调整机动车辆通过黄花园大桥、石黄隧道收费方式、收费标准的，由市市政行政主管部门提出意见，经市物价部门审核并报市政府同意后予以公示。
第五条　机动车辆在大桥设施上行驶，应当服从公安交警和大桥设施经营单位的指挥。
机动车辆在大桥设施上因故停车，应将车辆停靠在右侧车道，立即开启危险报警闪光灯或在车后设置紧急停车标志。对在大桥设施上因故停车的机动车辆，公安交警应迅即排除，确保大桥设施的安全和车辆的正常通行。
　　第六条　履带车、铁轮车、超限（重、宽、长、高）车和装载易燃易爆危险品的车辆通过大桥设施时，应事先征得大桥设施经营单位同意并报经市市政行政主管部门和公安交通管理部门批准，采取必要的保护措施，按照批准的时间在大桥管理人员的监护下过桥。
　　履带车、铁轮车、超限（重、宽、长、高）车和装载易燃易爆危险品的车辆通过大桥设施，应按规定缴纳过桥监测（护）费。
第七条　在大桥设施上设置户外广告，应统一规划，规范管理。
　　在大桥设施上设置户外广告，应事先征得大桥设施经营单位同意，报经市市政行政主管部门审查批准，依法缴纳户外广告设施占用费，并取得工商行政管理部门的广告发布许可手续。
　　第八条　在大桥设施上铺设各种管线，应当符合大桥设计规范要求，经大桥设施经营单位审查同意，采取相应安全保护措施并按规定交纳设施占用费。
第九条　大桥设施经营单位应当按照城市大桥养护维修的规范要求，编制大桥设施的养护、维修计划，报市市政行政主管部门备案。
　　大桥设施经营单位应定期对大桥设施进行安全检测，并根据具体情况采取相应的措施。
第十条　对大桥设施进行养护、维修作业，应避开车辆运行高峰，施工现场应设置明显标志和安全防护设施，保障行人和车辆交通安全。
第十一条　因养护、维修作业，确需临时或局部封闭大桥设施的，大桥设施经营单位应报经市市政行政主管部门和公安交通管理部门同意并予以公告。
　　第十二条　大桥设施经营单位可以委托具有相应资质的养护维修单位，进行大桥设施全部或部分养护维修工作。
　　第十三条　大桥安全保护区为:黄花园大桥沿桥轴线上游200米到下游150米的水域（含岸坡）和陆域。
大桥设施经营单位应设置大桥安全保护区的界桩、界标。
大桥设施及安全保护区内的空地，由大桥设施经营单位统一管理，主要用于园林绿化建设。
第十四条　在大桥设施及黄花园大桥安全保护区内，禁止下列行为：
　　（一）损坏大桥设施；
　　（二）试车、超车和随意停车；
　　（三）移动、损坏测量标志及界桩、界标；
（四）擅自占用大桥设施；
（五）擅自从事经营活动；
（六）擅自搭建建（构）筑物；
（七）从事采沙取石，挖掘取土，放炮打洞等危及大桥设施安全的活动；
（八）擅自张贴、悬挂标语和设置户外广告；
　　（九）机动车辆沿途滴漏、散落、飞扬杂物；
（十）倾倒垃圾、废渣和堆放物资；
（十一）随意停靠船只和木筏；
（十二）禁止行人在隧道内通行。
第十五条　通过黄花园大桥的江上船只，应遵守嘉陵江通航管理规定，在黄花园大桥安全区内不得新设置船舶停靠位或者船靠码头；不得在大桥墩上拴绳搭缆，影响大桥设施安全。
第十六条　因特殊情况，确需临时占用大桥设施或在大桥安全保护区范围内施工作业的，应事先征得大桥设施经营单位同意，并采取相应安全技术措施。
第十七条　机动车驾驶员违反本办法规定，未缴纳过桥费、过隧费或者持无效票据通过黄花园大桥、石黄隧道的，由大桥收费人员责令其补缴过桥费、过隧费。由市市政行政主管部门所属的市政监察队伍处应缴过桥费、过隧费３倍以上５倍以下的罚款。
机动车驾驶员违反本办法规定，拒绝缴纳过桥费、过隧费或者拒绝接受票务检查的，大桥收费人员有权禁止其通过；强行通过的，由公安交通警察暂扣驾驶证，由市市政行政主管部门所属的市政监察队伍责令其补缴过桥费、过隧费，并处应缴过桥费、过隧费5倍以上10倍以下的罚款。
第十八条　违反本办法有关市政、环卫和城市容貌管理规定的，按照《重庆市市政工程设施管理条例》、《重庆市城市环境卫生管理条例》、《重庆市城市容貌管理条例》的规定予以处罚。其中，涉及《重庆市市政工程设施管理条例》、《重庆市城市环境卫生管理条例》规定的处罚，由市市政行政主管部门所属的市政监察队伍执行。
第十九条　违反公安、交通、港航、港监等有关法律、法规规定的，由有权部门依法予以处罚。
第二十条　妨碍大桥收费管理工作或侮辱、殴打大桥收费管理人员的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十一条　违反本办法规定，对大桥设施造成损害的，应当依法承担民事赔偿责任。
第二十二条 当事人对行政机关作出的具体行政行为不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　逾期不申请复议或者不起诉又不履行行政处罚决定的，由作出行政处罚决定的部门依法申请人民法院强制执行。
第二十三条　本办法应用中的具体问题，由市市政行政主管部门负责解释。
　　第二十四条　本办法自二ＯＯＯ年五月一日起施行。